[20.11.2008] ::
ПЕЧЕРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД
міста Києва
Позивач: СИДОРОВ Ігор Федорович,
01010, місто Київ, вул. Л.Українки,
буд. 21, кв.12
тел. 8(044) 578-11-77
e-mail: i_sidorov@ukr.net
Відповідач: Київський міський голова
Чернівецький Леонід Михайлович
01044, м. Київ, вул. Хрещатик, 36
тел.: 279-30-80, 278-38-22
e-mail: admin@kmv.gov.ua
АДМІНІСТРАТИВНИЙ ПОЗОВ
про визнання протиправної дії Київського міського голови
та окремих положень його рішення про збільшення тарифів
на комунальні послуги для окремих бюджетних установ
та суб’єктів господарювання
30 жовтня 2008 року Київський міський голова, як суб’єкт владних повноважень та головна посадова особа територіальної громади міста Києва вчинив дії щодо видачі розпорядження № 1488 «Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання», яким збільшив в десятки разів оплату комунальних послуг для окремих категорій юридичних та фізичних осіб.
Я є співвласником, по праву спільної сумісної власності квартири № 1 за адресою: місто Київ, вул. Московська, буд.5-А. Зазначену квартиру моя дружина Сидорова Надія Петрівна, використовує як житло, та і як робоче місце само зайнятої особи, - приватного нотаріуса.
Збільшення ціни комунальних послуг на утримання належного мені майна за ознаками професії моєї дружини завдає мені не тільки значну шкоду, а і моральних страждань в зв’язку з порушенням моїх Конституційних прав як Громадянина України.
Вважаю, що дії Київського міського голови про збільшення тарифів на комунальні послуги є противоправними, з перевищенням повноважень, а рішення (розпорядження № 1488) в частині п.13 переліку є нечинним з наступних підстав:
1. У відповідності до вимог ст.5 Закону України «Про місцеве самоврядування» та ст.7 Закону України «Про столицю України - місто-герой Київ» Київський міський голова, як суб’єкт владних повноважень, є складовою системи місцевого самоврядування у місті Києві.
У відповідності до ст. 12 Закону України «Про місцеве самоврядування» міський голова є головною посадовою особою територіальної громади міста Києва, який очолює виконавчий орган міської ради.
Згідно вимог ст.144 Конституції України органи місцевого самоврядування мають права приймати рішення виключно в межах повноважень, визначених законом.
Київський міський голова є посадовою особою місцевого самоврядування. А тому відповідно до вимог ст.19 Конституції України зобов’язаний діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно вимог закону п.2 ст. 28 Закону України «Про місцеве самоврядування» до відання власних (самоврядних) повноважень виконавчого органу Київської міської ради належить встановлення в порядку і межах, визначених законодавством, тарифів щодо оплати побутових комунальних послуг… які надаються підприємствами та організаціями комунальної власності відповідної територіальної громади.
Тобто Закон чітко визначив, що повноваження в галузі бюджету, фінансів і цін в системі місцевого самоврядування належить виключно виконавчому органу міської ради.
В місті Києві у відповідності до Закону України «Про місцеві державні адміністрації» функції виконавчого органу Київської міської ради виконує Київська міська державна адміністрація.
Згідно Указу Президента України «Про державну реєстрацію нормативно-правових актів
міністерств та інших органів виконавчої влади» № 493/92 від 03.10.1992 року (із змінами та доповненнями) нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер, підлягають державній реєстрації.
Відповідно до п.2 зазначеного Указу державну реєстрацію нормативно-правових актів обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій, їх управлінь, відділів, інших підрозділів, а також місцевих органів господарського управління та контролю - здійснюють обласні, Київське та Севастопольське міські управління юстиції, саме які і складають державні реєстри зареєстрованих ними нормативно-правових актів.
Державна реєстрація нормативно-правових актів, це є державна гарантія забезпечення
охорони прав, свобод і законних інтересів громадян України від порушення суб’єктами владних повноважень Законів та Конституції України.
На цей час на офіційному сайті Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в місті Києві інформація щодо державної реєстрації нормативного акту рішення Київської міської державної адміністрації у формі Розпорядження № 1488 від 30.10.2008 року, - відсутня.
Цей факт підтверджує що Київський міський голова, щодо збільшення ціни на комунальні послуги для окремої категорії громадян та видачі розпорядження № 1488 від 30.10.2008 року перевищив надані йому повноваження:
ст.13 Закону України «Про столицю України - місто-герой Київ»,
ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та
ст.39 Закону України «Про місцеві державні адміністрації».
2. Розпорядженням Київського міського голови № 1488 затверджено перелік осіб, що до майна яких, міський голова підвищив тарифи на комунальні послуги, - а саме:
- бюджетних установ,
- суб’єктів господарювання.
Згідно з переліком суб’єктів яких стосується розпорядження Київського міського голови в п.13 зазначено «приватні нотаріуси».
Зазначене свідчить про ігнорування посадовою особою системи права, яка існує в Україні.
Я громадянин, який за фахом юрист, і я розумію, що до досконалої системи права в Україні ще далеко, однак я не можу погодитися з дискримінаційним відношенням до мене і повним ігноруванням суб’єктом владних повноважень діючого законодавства та моїх Конституційних прав.
Господарський кодекс України нормою ст.55 чітко визначив поняття суб’єкта господарювання. Жодної норми закону в законодавстві України не існує, яка би інакше визначала поняття суб’єкта господарювання.
У відповідності до Закону суб’єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючі господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов’язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов’язаннями в межах цього майна.
Суб’єктами господарювання є:
- господарські організації – юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку;
- громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.
Для суб’єктів господарювання законодавець визначив такі поняття, без яких останній не може бути таковим: утворення суб’єкта, установчі документи, державна реєстрація, припинення діяльності, ліквідація суб’єкта господарювання і таке інше, що ніяким чином за правовим змістом не може стосуватися самозайнятої особи незалежної професійної діяльності, - якою є приватний нотаріус.
Приватний нотаріус є самозайнята особа, а приватна нотаріальна діяльність - є незалежна професійна діяльність; нотаріальна дія не може вчинятися на страх і ризик нотаріуса і нотаріус не може вчинити нотаріальну дію без дійсного волевиявлення особи. Саме тому Указом Президента України № 932/98 від 23.08.1998р. було встановлено що вчинення нотаріальних дій не є підприємницькою діяльністю, а нотаріальна діяльність не має на меті одержання прибутку.
Зазначений Указ Президента України було видано у відповідності до п. 4 розділу XV «Перехідних положень» Конституції України в редакції 1996 року.
Відповідно до вимог визначених Конституцією України Указ Президента діє до набрання чинності Закону, прийнятого Верховною Радою України з цих питань. Вимоги Перехідних положень Конституції України Верховною Радою були виконані повністю, - законопроекти № 2028 від 25.08.98, № 2028-1 та 2028-1п від 15.09.98, № 2028-1п1 від 23.09.98р. не були прийняті ВР України, а одже норми зазначеного Указу Президента України відповідно до Перехідних положень Конституції України за юридичною силою мають силу Закону і діють до набрання чинності Закону прийнятого Верховною Радою з цих питань.
У відповідності до п.14 ст.92 Конституції України виключно законом України визначається організація і діяльність нотаріату. В системі права України існує лише один спеціальний Закон який визначає організацію і діяльність нотаріату, - закон України «Про нотаріат» № 3426-XII від 02.09.1993 року (із змінами та доповненнями).
Жодною нормою цього закону приватного нотаріуса не визнано суб’єктом господарювання, навпаки приватному нотаріусу заборонено (ст.3 Закону України «Про нотаріат») перебувати в штаті інших державних, приватних та громадських підприємств і організацій, займатися підприємницькою та посередницькою діяльністю, а також виконувати іншу оплачувану роботу.
Тому затверджувати перелік споживачів теплової енергії, послуг централізованого опалення та постачання холодної і гарячої води та водовідведення, яким правовий статус самозайнятої особи, незалежної професійної діяльності - приватного нотаріуса визначено як суб’єкта господарювання, - є незаконним.
Жодною нормою Закону, жодному органу чи посадовій особі місцевого самоврядування чи виконавчої влади не надано право визначати організацію нотаріату України, в тому числі і Київському міському голові.
3. У відповідності до ч.2 ст.3 Конституції України „права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави... утвердження і забезпечення прав і свобод людини є головним обов’язком держави ”.
Згідно ст.1 Конституції України Україна є соціальна держава. Рішенням Конституційного Суду України № 16-рп від 21 грудня 2000 року визначено, що виконання завдань соціальної держави полягає в «створенні гідних умов для життя людини, забезпечення захисту її соціально-економічних прав, функціонуванню ефективної системи соціальних послуг (ст.ст.13,46,48, 49 Конституції України)».
Приватний нотаріус є самозайнятою особою, а приватна нотаріальна діяльність є незалежна професійна діяльність особи, - яка не має за професійним статусом жодної соціальної гарантій від держави(?!)
Моя професійна, наукова та громадська діяльність повністю пов’язана з нотаріатом України. Як людина, яка 16 років свого життя віддала нотаріату, будучи Віце-президентом Української Нотаріальної Палати - всеукраїнського громадського об’єднання нотаріусів, я не можу байдуже спостерігати за експериментальним розвитком нотаріату України та моїх професійних прав. Постійна зміна керівництва органів виконавчої влади залежно від політичної зацікавленості з 1998 року не дає можливості привести організацію та діяльність нотаріату України у відповідності до вимог Конституції України. Кожна посадова особа вважає за свій суцільний обов’язок стягнути кошти з приватного нотаріуса, - під приводом на державний розвиток. Але такого зухвалого ігнорування Київським міським головою права громадянина України, який за своєю професією є нотаріусом, ще не вчинив жоден чиновник в України.
Зазначена посадова особа, прирівняла нотаріуса за його професійними ознаками до діяльності казино, закладів грального бізнесу, розважальних, нічних клубів, стрип - клубів, стрип - барів і т.д.
Однак приватний нотаріус, це громадянин, який не є підприємцем і нотаріальна діяльність не має на меті одержання прибутку. Приватний нотаріус це лише фізична особа – громадянин України, який обрав своєю професією саме нотаріальну діяльність, так само як і адвокати, судді, художники, лікарі і обмежувати фізичну особу в соціальних гарантіях за ознаками професії, - це є порушення вимог Конституції України.
Згідно ст.24 Конституції України «громадяни мають рівні конституційні права і свободи та є рівними перед законом. Не може бути привілеїв чи обмежень за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, за мовними або іншими ознаками».
Конституція чітко визначила, що жодна посадова особа, жодний орган місцевого самоврядування чи виконавчої влади не має права встановлювати будь-які обмеження чи привілеї громадянам України в залежності від його професії, соціального чи майнового стану.
Стаття 13 Конституції України встановлює, що усі суб’єкти права власності рівні перед законом, а отже ціна комунальних послуг на утримання майна, яке перебуває у власності фізичної особи, без визначення законом, не може бути на власний розсуд, диференційовано встановлюватися Київським міським головою, в залежності від професійної діяльності власника цього майна.
„Однією з найважливіших умов визначеності відносин між громадянином і державою, гарантією закріпленого у статті 21 Конституції України принципу непорушності прав і свобод людини є стабільність Конституції, яка крім інших чинників, значною мірою визначається правовим змістом Основного Закону ” (висновок Конституційного Суду України № 2-в/99 від 02 червня 1999 року).
„Конституція України як головне джерело національної правової системи є базою поточного законодавства ” (Рішення Конституційного Суду № 3-рп2002 від 12 лютого 2002).
Відповідно до ст.8 Конституції України норми Конституції є нормами прямої дії, які мають найвищу юридичну силу. Нормативно-правові акти, що приймаються суб’єктом владних повноважень, приймаються на основі Конституції України і повинні відповідати їй.
В правовій державі, як це передбачено ст.1 Конституції України і Рішенням Конституційного Суду України № 9-рп/2001 від 19 червня 2001 року, яке є обов’язковим для всіх державних органів та посадових осіб, орган виконавчої влади чи місцевого самоврядування своїм актом не може визначати права та обов’язки людини і громадянина, так само як визначати організацію і діяльність нотаріату, якщо цей акт виходить за межи повноважень або не у спосіб визначений Законом.
На підставі викладеного, керуючись нормою ст.55 Конституції України, ст.ст. 6, ч.1п.1 ст.18, ч.2 ст.19, 104, 105, 117, 118 КАС України, враховуючи, що дії Київського міського голови щодо видачі розпорядження № 1488 від30.10.2008 року «Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання» порушує мої майнові права та інтереси як співвласника спільної сумісної власності майна (житлової квартири) і не відповідає вимогам норм:
ст.ст.1, 3, ч.2 ст.6, ст.ст. 8, 19, 21, 92 Конституції України,
ст.ст.28,42 Закону України «Про місцеве самоврядування»,
ст.ст.13, 17 Закону України «Про столицю України – місто – герой Київ»
ст.ст.39-41 Закону України «Про місцеві державні адміністрації»
ст.3 Закону України «про нотаріат»
Указу Президента України «Про врегулювання діяльності нотаріату в Україні»
№ 932/98 від 23 серпня 1998 року,
Указу Президента України «Про державну реєстрацію нормативно-правових актів
міністерств та інших органів виконавчої влади» № 493/92 від 03.10.1992 року
Рішенню Конституційного Суду України № 9-рп/2001 від 19 червня 2001 року,
Рішенню Конституційного Суду № 3-рп/2002 від 12 лютого 2002,
Рішенню Конституційного Суду України № 2-в/99 від 02 червня 1999 року
П Р О Ш У:
1. ВИЗНАТИ ПРОТИПРАВНИМИ ДІЇ суб’єкта владних повноважень Київського міського голови щодо видачі розпорядження № 1488 від 30.10.2008 року «Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання» в частині окремого його положення - пункту 13 переліку окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання –споживачів теплової енергії, послуг з централізованого опалення та постачання холодної і гарячої води та водовідведення.
2. ВИЗНАТИ НЕЧИННИМ РОЗПОРЯДЖЕННЯ Київського міського голови № 1488 від 30.10.2008 року «Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання» в частині окремого його положення - пункту 13 переліку окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання – споживачів теплової енергії, послуг з централізованого опалення та постачання холодної і гарячої води та водовідведення.
3. Враховуючи що Розпорядження Київського міського голови № 1488 від 30.10.2008 року
«Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання» в частині окремого його положення - пункту 13 переліку окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання порушує мої права та інтереси як власника майна та щодо професійної діяльності, та існує очевидна небезпека заподіяння шкоди моїм правам до ухвалення рішення в адміністративній справі за цим позовом, а також є очевидним що захист моїх права та інтересів стане неможливим без вжиття заходів забезпечення позову,
Прошу Суд в порядку забезпечення адміністративного позову, -
ЗУПИНИТИ ДІЮ розпорядження Київського міського голови № 1488 від 30.10.2008 року «Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання» в частині окремого його положення - пункту 13 переліку окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання – споживачів теплової енергії, послуг з центрального опалення та постачання холодної і гарячої води та водовідведення.
4. Відповідно до п.2 ст.171 КАС України враховуючи що Розпорядження Київського міського голови № 1488 від 30.10.2008 року не відповідає вимогам закону та Конституції України прошу суд відкривши провадження в адміністративній справі ЗОБОВ’ЯЗАТИ ВІДПОВІДАЧА опублікувати оголошення про відкриття провадження в адміністративній справі у виданні, у якому це Розпорядження було офіційне оприлюднене у формі та встановлений законом строк.
Додаток:
Копія позовної заяви для відповідача;
Квитанція про сплату судового збору;
Квитанція про сплату інформаційне - технічне забезпечення розгляду справи;
Копія розпорядження № 1488 від 30.10.2008 року з додатком;
Копія Реєстраційного посвідчення про реєстрацію приватної нотаріальної діяльності;
Копія Свідоцтва про право на заняття нотаріальною діяльністю;
Копія свідоцтва про реєстрацію шлюбу;
Копія Договору купівлі-продажу квартири;
Клопотання про забезпечення адміністративного позову.
ПІДПИС:
18 листопада 2008 року
ПЕЧЕРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД
міста Києва
Позивач: СИДОРОВ Ігор Федорович,
01010, місто Київ, вул. Л.Українки,
буд. 21, кв.12
тел. 8(044) 578-11-77
e-mail: i_sidorov@ukr.net
Відповідач: Київський міський голова
Чернівецький Леонід Михайлович
01044, м. Київ, вул. Хрещатик, 36
тел.: 279-30-80, 278-38-22
e-mail: admin@kmv.gov.ua
К Л О П О Т А Н Н Я
про забезпечення адміністративного позову
18 листопада 2008 року мною подано адміністративний позов про визнання протиправним дії Київського міського голови та окремих положень його рішення про збільшення тарифів на комунальні послуги для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання відносно розпорядження № 1488 від 30.10.2008 року «Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання».
Враховуючи, що Розпорядження Київського міського голови № 1488 від 30.10.2008 року в частині окремого його положення - пункту 13 переліку окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання порушує мої права та інтереси як власника майна та щодо професійної діяльності, та існує очевидна небезпека заподіяння шкоди моїм правам до ухвалення рішення в адміністративній справі за цим позовом, а також є очевидним що захист моїх права та інтересів стане неможливим без вжиття заходів забезпечення позову,
Прошу Суд у відповідності до ст.ст.118, 117 КАС України,
в порядку забезпечення адміністративного позову, -
ЗУПИНИТИ ДІЮ розпорядження Київського міського голови № 1488 від 30.10.2008 року «Про затвердження тарифів на теплову енергію, встановлення та погодження тарифів на комунальні послуги з централізованого опалення і постачання холодної та гарячої води, водовідведення для окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання» в частині окремого його положення - пункту 13 переліку окремих бюджетних установ та суб’єктів господарювання – споживачів теплової енергії, послуг з центрального опалення та постачання холодної і гарячої води та водовідведення.
Прошу Суд, враховуючи, що клопотання є обґрунтованим, і судді при здійсненні правосуддя незалежні і підкоряються лише Закону, вирішити його терміново у відповідності до основних засад судочинства передбаченого ст.129 Конституції України.
Підпис:
18 листопада 2008 року